Мораторий на проверки закончился. Что это значит для бизнеса?

В Украине с 1 января 2019 года утратил силу мораторий на проверки малого и среднего бизнеса, впервые введенный  в 2014 году. Прежде мораторий действовал в порядке, предусмотренном  Законом «О государственном бюджете» и Законом «О  временных особенностях  осуществления мероприятий государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности». Однако,  постановлением Кабинета Министров Украины от 18 декабря 2017 № 1104 «Об утверждении перечня органов государственного надзора (контроля), на которые не распространяется действие Закона Украины «О временных особенности осуществления мероприятий государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности», действие моратория не распространялось на следующие органы:

·  Национальный банк

·  Национальный Совет по вопросам телевидения и радиовещания

·  НКРЕКП и ее территориальные органы

·  НКЦБФР и ее территориальные органы

·  Антимонопольный комитет и его территориальные отделения

·  Госавиаслужбу

·  Госархстройинспекцию и ее территориальные органы

·  Госатомрегулирования и его территориальные органы

·  Госаудитслужбу и ее территориальные органы

·  Госэкоинспекцию и ее территориальные органы (в части осуществления в пределах полномочий, предусмотренных законом, государственного надзора (контроля) за соблюдением требований законодательства по экологической и радиационной безопасности)

·  Госэкспортконтроль

·  Гослекслужба и ее территориальные органы

·  Администрацию Госспецсвязи и ее территориальные органы

·  Минприроды

·  МОН

·  Госгеонедра

·  Госгеокадастр и его территориальные органы

·  Гоструда и ее территориальные органы

·  Госпродпотребслужбу и ее территориальные органы (в части мероприятий по осуществлению государственного ветеринарно-санитарного контроля, государственного надзора (контроля) за соблюдением санитарного законодательства, безопасностью и отдельными показателями качества пищевых продуктов, соблюдением законодательства о защите прав потребителей, государственного надзора в сферах карантина и защиты растений )

·  ГСЧС и ее территориальные органы (в части осуществления государственного надзора (контроля) в отношении учреждений оздоровления и отдыха детей, интернатных учреждений, учреждений дошкольного образования, общего среднего образования, профессиональной (профессионально-технического) образования, специализированного образования, а также субъектов хозяйствования с  высокой степенью риска (в том числе объектов топливно-энергетического, военно-промышленного комплексов, объектов повышенной опасности, химически опасных объектов и объектов высотного строительства)

·  ГФС и ее территориальные органы

·  Структурные подразделения по вопросам государственного архитектурно-строительного контроля Киевской и Севастопольской городских государственных администраций

·  Исполнительные органы по вопросам государственного архитектурно-строительного контроля сельских, поселковых, городских советов

·  Исполнительные органы городских советов городов областного значения и сельских, поселковых, городских советов объединенных территориальных общин (в части мероприятий по осуществлению государственного контроля за соблюдением законодательства о труде)

·  Органы государственного рыночного надзора в пределах сфер своей ответственности, определенных постановлением Кабинета Министров Украины от 28 декабря 2016 № 1069 «Об утверждении перечня видов продукции, в отношении которых органы государственного рыночного надзора осуществляют государственный рыночный надзор» (Официальный вестник Украины, 2017,  № 50, ст. 1550)

·  Минэкономразвития (в части осуществления контроля за соблюдением лицензиатами требований лицензионных условий осуществления туроператорской деятельности)

Поскольку на данный момент в действующем законодательстве Украины отсутствует нормативно-правовой акт, в котором содержался бы перечень всех контролирующих органов Украины,  вообще не понятно, на какие именно контролирующие органы распространялось действие моратория в 2018г..

Тем не менее, с  начала 2019 года начинаются  плановые проверки, согласно Закона «Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности», который предусматривает публикацию всех плановых мероприятий.

Это значит:

• Причину и дату проверки бизнес сможет узнать ознакомившись с планами проверок. 
• Запущен портал inspections.gov.ua (система мер государственного надзора(контроля)), который поможет бизнесу оперативно проверить наличие или отсутствие своих предприятий в планах проверок.  В системе также обнародован план комплексных мероприятий государственного надзора (контроля) в 2019г. В этом году планируется проверить в порядке комплексных мероприятий  более 30 000 хозяйствующих субъектов, а также более 121000 хозяйствующих субъектов проверят 39 контролирующих органов.  По названию предприятия указано степень риска от осуществления деятельности, дату начала и окончания проверки, основание и орган, который будет осуществлять ее.

Контролирующие органы вправе изменять и дополнять планы проверок, поэтому, чтобы визит инспектора не стал для вас неожиданностью, необходимо систематически проверять изменения в планах проверок. Так, например в 2018г. Государственная фискальная служба более трех раз обновила свой план проверок.  

Специалисты  ООО «САТОРИ МЕНЕДЖМЕНТ» систематически следят и проверяют изменения в планах проверокконтролирующих органов, тем самым освобождают от этой  задачи своих клиентов. Ведь главная цель бизнеса – зарабатывание денег, а не контроль проверок и подготовка к ним.

Фактические проверки - повод для неправомерного давления на бизнес

Фактическая проверка ГФС (ст. 80 Налогового кодекса Украины, далее - НКУ) , давно стала «Бермудским треугольником» для бизнеса и универсальным средством наезда для «власти». Так нормативный документ, который устанавливает порядок ее проведения, как это требует ст. 80 НКУ - Методические рекомендаций о порядке взаимодействия между подразделениями органов ГФС при организации, проведении и реализации материалов проверок налогоплательщиков, утвержденные Приказом ГФС от № 22 от 31.07.2014, на самом деле не устанавливает никого порядка, а только декларирует его наличие , тем самым «расширяя возможности» для ГФС, для свободного трактования возможностей фактической проверки. Мой опыт защиты клиентов при таких проверках - фактическую проверку как инструмент используют как при «маски-шоу» так при мелкой мести «по -блату». Потому что, когда законодатель устанавливал этот механизм, он как всегда «забыл» про «запятые» и четкую процедуру. Дело в том, что у фактической проверки очень широкий спектр объектов, и сотрудники ГФС в рамках фактической проверки могут проверять как правильность продаж с использованием РРО, так и продажи акцизных товаров , а ещё правильность оформления трудовых отношений. Но в НКУ установлено, что для проверки необходимо чёткое основание. То есть, для такого чтобы прийти с проверкой у них должен быть существенный повод, при этом в НКУ содержится исчерпывающий перечень этих поводов. Однако на практике все происходит очень «чудненько», « - здравствуйте, мы проверять РРО. - Угу. - Так, а мне нужны документы по вашим трудоустроенным работникам»😱😡 А вишенкой на торте , является то что фактическая проверка осуществляется без предупреждения. Отвечая на вопрос – законны ли такие действия налоговиков, обратимся к судебной практике.

Высший административный суд Украины (далее –ВАСУ) говорит о том, что при фактической проверке налоговики имеют право проверять лишь вопросы, которые подкреплены отдельным основанием  (http://www.reyestr.court.gov.ua/Review/67582298).

Уточним, что под «основанием» имеется в виду конкретное жизненное обстоятельство, а не только указание в приказе и направлении нормы НКУ, которая закрепляет перечень оснований для фактической проверки.

Итак, рассмотрим суть судебного спора детальней. 

Главное управление ГФС в Харьковской области осуществило фактическую проверку предпринимателя (далее –ФЛП). Основанием для проведения проверки было заявление физического лица в ГФС о нарушении ФЛП требований законодательства в части оформления трудовых отношений с работниками магазина ФЛП. Но согласно направления на проверку и акта проверки ГФС проверила соблюдение требований законодательства в сфере оптовой и розничной торговли алкогольными напитками и табачными изделиями.

То есть, проверка была проведена совершенно по другому вопросу, чем было предусмотрено основанием для ее проведения.

В результате проверки на ФЛП наложили штраф за отсутствие лицензии на продажу алкоголя и табачных изделий. ФЛП подало иск в суд о незаконности проведения проверки.

Суды первой и апелляционной инстанции пришли к выводу об отсутствии у ГФС оснований для проведения фактической проверки, а также отметили, что неправомерность действий по ее проведению, непосредственно влияет на неправомерность принятых по результатам такой проверки решений.

ВАСУ придерживается же следующей позиции: проведение проверки по вопросам наличия лицензии на продажу алкоголя и табачных изделий было безосновательным, потому, что ГФС не получала никакой информации о нарушении ФЛП законодательства в сфере торговли алкоголем и табачными изделиями.

Но поскольку ФЛП допустил налоговую к проверке (тем самым не воспользовался своим правом защиты от неправомерной проверки путем недопуска проверяющих), то незаконность проведения проверки не может быть предметом судебного спора. Поэтому, предметом спора может быть только сами выявленные нарушения в результате проверки.

В связи с чем ВАСУ рассматривал законность наложения штрафа за незаконную торговлю сигаретами и алкоголем без лицензии и признал, что алкоголем ФЛП торговал незаконно, а доказательства ГФС о незаконной торговле сигаретами были признаны ВАСУ недопустимыми.

Таким образом, основываясь на позиции ВАСУ, делаем выводы, что для проверки каждого отдельного вопроса, ГФС обязана иметь отдельное основание.

Но при этом, налогоплательщики должны помнить, что в случае, когда инспекторы ГФС выходят за рамки основания фактической проверки, налогоплательщик имеет право не допустить их к ее проведению в целом, иначе незаконность такой проверки уже нельзя будет оспорить в суде. Пользуясь своими правами, вы делает бизнес в Украине «чище». Всегда для ваших услуг, юрист и инвестиционный менеджер Назаренко Валерия.